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沈丁力:金融创新与律师服务

【内容提要】:当下金融发展日趋完善,金融发展中的问题日益突显,金融法律风险无处不在,金融在需要制度创新,业务创新的同时必须要有相应的法律服务保驾护航,而律师在这个环节中将起到不可估量的重要作用

【关键词】: 金融创新  金融危机  法律责任 律师服务  

一、金融创新的概念

金融创新的含义,目前国内外尚无统一的解释,但就其内涵来说,总括起来无外乎两个层面。从宏观上来看,整个货币金融体系的发展史就可以看作是金融创新的发展史,金融技术的创新、金融市场的创新、金融服务及产品的创新、金融组织管理方式的创新等各个方面的历史变革,都可以视为金融创新的组成部分;从微观角度来说,金融创新则主要指金融产品和金融工具的创新,即通过创造新的金融工具、设计新的金融产品来进行信用、风险、流动性、股权方面的调整,以达到规避风险、实现利润最大化的目的。

二、金融创新的必要性

随着交通、通讯与信息网络的迅猛发展,全球经济一体化的进程不可阻挡地成为世界经济发展的趋势,世界经济的发展格局已经慢慢形成牵一发而动全身的态势。 2008年,始于美国房地产次级抵押贷款市场的次贷危机,逐渐演变为影响全球的金融危机。而地位日趋重要、作为经济发展风向标的金融业一旦陷入危机,则往往伴随着企业大量倒闭,失业率提高,社会普遍的经济萧条,甚至有些时候伴随着社会动荡或国家政治层面的动荡。 金融危机可以分为货币危机、债务危机、银行危机等类型。近年来的金融危机越来越呈现出某种混合形式的危机。

对于如何在金融危机下开拓律师业务,下面我们会有所阐述,这里首先提出来,是希望提醒大家在经济全球化的今天,宏观经济形势的走向影响到包括律师行业在内的各个行业发展走向,我们应当对国家、国际的宏观经济形势有一个清醒的认识,应当注意到经济发展与其他事物发展一样,是有周期性的,我们应当对宏观经济发展的走向有一个基本了解和预案。当然作为律师,我们考虑的角度可能不是危机的成因与解决方案,更多的可能是对于整个律师行业的影响与如何应对金融危机,转变自己业务开展的角度。同时,在新的经济形势下,律师将面临大量的法律纠纷和复杂的法律问题,这也是时代给予律师的机遇与挑战。因此,律师应当作好准备去面对冬天的寒冷,去迎接各种复杂的法律挑战,去帮助我们的委托人应对并化解各种法律矛盾和风险。研究金融海啸引发的民商事法律问题以及律师应作好的应对和准备。

三、面对机遇:律师参与金融创新的必然性

(一)从律师对金融创新的作用看,律师的服务是金融创新活动健康、安全、合法运转的必要法律保障

作为一种全新的金融工具或金融产品,由于其创新性,不可避免地会面对立法的滞后,即在现有法律体系中,往往找不到可以参照的规定,而由律师从金融机构的角度对创新的金融产品进行的研究和论证,为其可能存在的法律风险出具相应的具有法律意义的建议,是金融机构在最大程度上规避法律风险的最现实可行的方法。

目前,我国严格划分行业的金融体制已受到质疑,迫于国外全能银行的竞争压力,混业经营、开发跨行业的金融创新产品是必然趋势。因此,以混合业务形式出现的金融创新,往往涉及多行业、多领域的法律问题。当这种跨行业的业务品种或经营机构呼之欲出时,它们最需要的就是法律专业人员为之寻找适当的法律定位,使立法与现实的冲突得到化解。而律师作为既有法律专业知识又对社会经济相关领域有着深入理解的群体,无疑是最佳选择。

(二)从律师自身的角度看,金融创新是其拓展业务领域,提高业务品质,实现个人经济价值与社会价值的良好机遇

目前,我国的律师行业竞争激烈,但最主要的竞争都集中在普通民事诉讼等低端业务领域。这一方面是由于诉讼领域的机会众多,介入较为简单,另一方面则是由于大量高端业务长期被一些规模大、专业化程度高、人员经验丰富的律师所掌握,其他人很难进入。金融创新产品由于其创新性原因,既没有成文的法律可以适用,也没有在先的经验可以参考。这就在一定意义上把大家放在了同一起跑线上,因此,任何一个律师或律师事务所,无论其进入这一领域的先后,只要其精法律、通金融、懂市场,具备全面的综合素质,都有可能在这场竞争中脱颖而出,一举进入或在原有基础上做大做强。可以说,金融创新是有此志向的律师和律师事务所进入高端业务领域、提升自身业务素质的难得机遇。

现代社会飞速发展,虽然金融危机为经济全球化带来了短时的停滞甚至是倒退,但是从长期的发展趋势看,经济的全球化趋势不可挡,而金融的全球化作为经济全球化的先锋,其创新性可以说代表了国际经济发展的趋势,是国际交流与合作的最前沿。因此,对于有志进入国际市场、参与国际业务的律师和律师事务所来说,金融创新业务无疑是最好的踏板和切入口。

四、直面挑战:打开律师通往金融创新业务的大门

因为我国金融体制的固有原因,加上金融危机影响,一段时间以来中小企业融资难的问题十分突出。针对这种情况,目前国家采取两个有利措施,一个是加强中小企业融资渠道,小额贷款公司、担保公司、典当行等金融服务主体如雨后春笋般冒了出来。另一个是,创业板的开通,打开了中小企业通过资本市场融资的闸门。受创业板影响,目前中小企业改制、引进风险投资的业务十分活跃。抓住目前这个时机,在为中小企业、风险投资商、中小企业金融服务商提供新型法律服务方面将大有所为。

著名经济学家郎咸平先生说过,这场金融危机谁也逃不掉。从目前各国的经济发展趋势看,的确是“倾巢之下,安有完卵”,而全球经济复苏之路现在看来还有很长的一段路。据报道,美国律师的失业率已经创下历史新高,而中国从事金融证券等业务的律师业务量也大幅度缩减30%以上,其中不少原来从事IPO的律师不得不开始处理劳动争议案件了。这场金融危机对律师业务的影响由此可见一斑了。众所周知,危机往往是风险与机会并存,在目前金融危机的大背景下,如何抓住机会取得律师业务的新突破,成为律师界目前讨论的新话题。金融危机下律师如何服务企业、积极发展新业务?以下几个方面可以作为切入点。

(一)、切入企业运营模式创新 
  鉴于金融危机造成国际市场需求出现大幅度萎缩,诸多企业开始调整经营战略,创新运营模式,谋求发展国内市场。企业的每项创新都应当在现有法律框架之下,企业在寻求创新之路过程中必然需要律师介入,提供法律支持。律师完全可以在提升专业素质和解决实际问题的综合能力基础上,为大量存在的企业运营模式的创新业务提供全方位的专业服务。

在此过程中,律师可以参与方案的研讨制定过程,就在法律上的可行性进行分析,同时就需要注意的法律问题,如管理软件的知识产权、商业连锁企业审批、特许经营合同备案、与合作伙伴合作方式、海外融资方案等,提供详尽的法律意见;就涉及的合同及相关法律文书进行审查修改等。此外,对该公司的创新模式给予各方面的积极支持,甚至包括客户及社会资源的共享。通过律师的介入,既充分保障了该公司本次模式创新转型的合法规范,又积极促使客户模式创新的迅速成长发展,同时律师的业务得到拓展延伸,取得双赢的结果。

(二)、拓展企业融资方式渠道 
  金融危机直接导致资本市场的急速萎缩,IPO项目几乎全部停止,融资渠道几乎堵塞,诸多企业面临资金压力越来越大,不少老板不得不选择了停业关门。当务之急能够为正处于成长期的企业取得融资,无疑对企业是雪中送炭。律师完全可以发挥专业及资源优势,根据客户需求为客户选择可行的融资渠道,解决客户的燃眉之急。

在这个过程中,律师的眼界应当非常开阔,对国内外资本市场的融资渠道非常熟悉,并与国内外相关中介机构建立良好合作关系,拥有一定的比较畅通的社会资源。律师服务的领域不仅仅只是负责传统意义上的尽职调查、出具法律意见书等,更重要的是充分研究客户的实际需求,变被动为客户的方案提供法律意见为主动为客户提供融资方案,为客户选择切实可行的融资渠道和融资方案,为客户搭建合理合法的股权架构和组织结构,充分与境内外中介机构进行协调沟通,做好相关协议安排及法律文件,确保客户的最大利益,充分体现律师价值。

(三)、介入企业资产债务重组 
  律师在为企业清理债权债务过程中,往往采取先律师函催讨、催讨无效直接诉讼的手段。事实上,诉讼是最后的法律救济手段,尤其在目前企业处理金融危机的困扰下,采取诉讼往往得到是两败俱伤的结果。律师如果充分发挥个人智慧和专业才能,通过分析债务性质及企业现状,对企业资产及债务进行重组,无疑能够出现意想不到的双赢或多赢的局面。

资产债务重组业务对商业律师来说应不算新业务,但该业务在金融危机中将大放光彩,律师如能充分运用专业知识及操作技能,并通过灵活的资本运作及筹划安排,对债务危机能化腐朽为神奇,必能取得良好的经济效益和社会效益。 
    (四)、和谐企业内部劳资关系 
  金融危机导致诸多企业得不得进行降薪裁员,世界著名的500

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